Реструктуризація бізнесу як необхідний елемент угоди М&A

16 вересня 2008 р. юристи ЮФ «Спенсер і Кауфман» спільно з компанією Conference House провели бізнес-сніданок «Злиття і поглинання в Україні: як ефективно структурувати угоду придбання активу в Україні й купити бізнес, а не ваше «уявлення» про це». Управляючий партнер ЮФ «Спенсер и Кауфман», голова практики М&A и корпоративного права, адвокат Валентин Загарія (на фото) розповів про основні етапи сучасної практики структурування дружніх угод злиття й поглинання. Він наголосив, що структурування бізнесу через іноземний холдинг, хоча і є нетрадиційним для українського права, але активно використовується за кордоном. Необхідність реструктуризації бізнесу з використанням іноземних холдингів виникає з багатьох причин. Це може бути вимогою західного партнера в рамках «private placement». Звісно, проблема недосконалості українського законодавства (особливо щодо діяльності ТОВ) створює необхідність захисту від «шантажу» міноритаріїв через блокування діяльності товариства за сприяння українських судових органів або від блокування бізнесу у випадку протистояння акціонерів/учасників, які володіють 50% голосів у вищому органів управління. Пан Зарагія розповів про останні тенденції й традиційні інвестиційні інструменти, які використовуються в угодах акціонерів: «Основними розділами угоди акціонерів мають бути корпоративне управління (компетенція загальних зборів, наглядової ради, ради директорів, порядок обрання, кворум для скликання і кворум для прийняття рішень, критерій «кваліфікованої» більшості чи «ветуючої» меншості); порядок обігу акцій («pre-emptive right», «tag along», «drag along», опціони менеджменту або міноритарних акціонерів, порядок підпису на акції чи збільшення статутного капіталу, «non-dilution» (гарантії від «розмиву»); обмовка від тупикової ситуації («Deadlock» сlause); арбітраж і застосовуване право». Пан Загарія також зупинився на способах і механізмах транскордонних розрахунків у M&A-угодах. «Однією із форм розрахунків у транскордонній угоді є акредитив. Ще одним традиційним інструментом гарантованих розрахунків у транскордонних угодах в іноземних юрисдикціях є «Еscrow Agreement», який, втім, є дорожчим за розрахунки за допомогою акредитива», – відзначив він. Старший юрист ЮФ «Спенсер і Кауфман», очільник практики податкового права, адвокат Андрій Реун у своєму виступі розглянув питання податкового структурування на підготовчому етапі M&A-угоди. «При виборі країни для створення холдингу слід проаналізувати доцільність такого вибору з точки зору оподаткування, — наголосив він. — Критеріями такого вибору мають бути низька ставка податку при виплаті доходів з України, ліберальні чи необтяжливі вимоги до податкової резидентури, низьке оподаткування доходів, отриманих як дивіденди в країні холдингу тощо». Пан Реун розглянув і охарактеризував такі сприятливі для створення холдингу податкові юрисдикції, як Кіпр, Нідерланди, Британські Віргінські острови.