Основні етапи правочинів злиття та поглинання Зростання економіки України визначає дедалі більшу зацікавленість інвесторів в організації свого бізнесу в Україні, зокрема шляхом придбання вже існуючого. Злиття та поглинання – це термін, який був запозичений з англійської мови (Mergers and Acquisitions), що означає будь-які правочини з придбання бізнесу. За своєю правовою природою це може бути звичайний договір купівлі-продажу корпоративних прав або нерухомості, але фактично ці транзакції – важкий і комплексний процес, який, крім укладення договору, що регулює перехід права власності на актив, включає великий обсяг переддоговірної роботи та роботи із закриття транзакції.
За загальною практикою такий процес включає наступні етапи
Підготовка
Це не обов’язковий етап, але практика свідчить, що він є конче важливим і може надати переваги при подальшій реалізації транзакції, особливо це стосується продавця. Дедалі частіше продавці на цій стадії самостійно замовляють проведення перевірки об’єкта (due diligence), що планується до продажу, зокрема юридичну документальну перевірку (legal due diligence). Це надає можливість до розкриття інформації покупцеві вивчити всі недоліки об’єкта та виправити їх. Крім того, на цій стадії продавець визначає, в якому обсязі продаватиметься актив, якщо частково, то яким чином його відокремити, чи потрібно змінювати в межах своєї групи власника для оптимізації фінансових потоків, чи передає продавець одночасно з активом інтелектуальну власність, дозволи та узгодження, отримані на нього.
Для покупця ця стадія не дуже важлива, проте і йому доводиться визначати, який саме об’єкт його цікавить, при цьому покупці поділяються на тих, хто придбавають об’єкт з метою вкладення коштів, для такого інвестора визначальним чинником є ціна об’єкта та можливість її збільшення. Інша категорія інвесторів – це ті, що купують об’єкт для його подальшої інтеграції у свій існуючий бізнес, для них важливішими є специфічні характеристики об’єкта, що нададуть можливість його об’єднання з існуючими активами покупця.
Переддоговірний етап
Цей етап є найважливішим для сторін, саме він визначає майбутню схему транзакції, саме на ньому сторони узгоджують всі істотні умови договорів, порядок оплати та передачі активу, взаємні гарантії, завірення, на ньому також проводиться перевірка активу радниками покупця (due diligence). Найчастіше першим документом, який підписується сторонами, є договір про конфіденційність, основною метою якого є визначення порядку передачі інформації про об’єкт покупцю та відповідальності покупця за розголошення такої інформації. Вже після цього покупець може отримати невеликий обсяг основної документації щодо об’єкта, наприклад, частину його звітності, документацію на нерухомість, виробничі потужності тощо.
Якщо зацікавленість сторін стосовно транзакції лишається, сторони узгоджують та підписують попередній договір, що має містити найважливіші істотні умови основного договору, зокрема, доцільно визначити сам об’єкт, який придбавається, його ціну та строк укладення основного договору. Крім того, існує практика обговорення та узгодження сторонами основних гарантій, завірень продавця щодо прав на основні активи, розміру заборгованості, наявності чи відсутності судових справ, інших обставин, що мають істотне значення для покупця. Також у попередньому договорі сторони визначають порядок та строки проведення перевірки (due diligence), вплив її результату на вартість об’єкта та можливості покупця відмовитись від правочину. При цьому слід окремо зазначити, що підготовча перевірка, проведена продавцем, істотно спрощує та скорочує строк перевірки на цьому етапі, а як наслідок зменшує витрати на неї. Крім того, всі недоліки, визначені радниками покупця, є, щонайменше, підставою для зменшення вартості об’єкта на розмір витрат для їх усунення, що стає ще одним аргументом для проведення продавцем попередньої перевірки та усунення таких недоліків самостійно.
Обсяг документальної юридичної перевірки (legal due diligence) передусім залежить від виду основного договору. Приміром, у разі покупки об’єкта нерухомості основний акцент робиться на перевірку прав продавця на неї, тоді як у випадку покупки корпоративних прав слід також перевіряти порядок створення та діяльності товариства, порядок набуття продавцем корпоративних прав, крім того, має важливе значення, був цей об’єкт приватизований чи ні. З-поміж основних напрямів перевірки можна виділити такі: історія приватизації або створення товариства, його правовий (корпоративний) статус, акції, частки та цінні папери, право власності або користування нерухомістю, судові процеси щодо товариства чи його активів, додержання екологічного законодавства та законодавства про працю.
Саме результати перевірки остаточно визначають ціну об’єкта та схему транзакції.
Укладення основного договору
Як наголошувалося, за своєю правовою природою основним договором у таких транзакціях є звичайні, передбачені цивільним законодавством, договори щодо відчуження, наприклад корпоративних прав або нерухомості, але, як свідчить практика, ці договори, крім істотних умов, передбачених для такого виду договору законодавством, містять велику кількість інших положень, що вже стали традиційними. Так, продавець обов’язково дає низку гарантій, завірень, зокрема, щодо дійсності всієї інформації, наданої під час перевірки, відсутності будь-яких прав третіх осіб стосовно об’єкта, розміру заборгованості тощо. Існує практика гарантування покупцем, що грошові кошти, необхідні для розрахунку, не отримані злочинним шляхом і не підпадають під законодавство про «відмивання брудних грошей», особливо це важливо для іноземних інвесторів.
Закриття
Найскладнішим для цього етапу є вибір саме такої схеми, яка б захищала інтереси всіх сторін і позбавляла їх побоювання, що після виконання зобов’язань інша сторона може відмовитись від виконання своїх, тобто сторонам треба вирішити, що ж перше: «гроші або стільці».
Ускладнюється все тим, що крім проведення оплати та переоформлення права власності, такі правочини супроводжуються зміною установчих документів та органів управління товариства, що потребує часу і не може бути зроблено одночасно з підписанням договору. В такій ситуації існує практика використання акредитиву, який забезпечує проведення платежу незалежно від дій покупця проти передбачених договором документів.
* * *
Злиття та поглинання – це комплексне і широке питання, майже кожний етап, що розглядався у цій статті, заслуговує на окреме викладення, а деякі з них – на кілька. Окрема транзакція має свої, притаманні тільки їй етапи та питання, які вирішуються індивідуально і залежать від багатьох чинників.
|
|
Юридичні компанії України ______________________________
______________________________
|